“法源”的误用——关于法律渊源的理性思考

作者：刘作翔

来源：法律科学 (西北政法大学学报), 2019, (03): 3-12.

DOI：B201903001

• 法律渊源
• 规范渊源
• 规范类型
• 规范体系 source of law
• normative source
• normative type
• normative system

法律渊源是法理学中一个非常重要的理论问题和实践问题。不仅仅对于法理学,法律渊源也是其他各法学学科的基础性概念。不了解法律渊源的概念,就无法形成对于具体法律形式的判断和运用。本文以《民法总则》颁布后国内几位法学家提出的"《民法总则》第10条赋予了习惯以新的法源地位"的观点为切入点,认为在中国法学界存在着对于法律渊源抑或"法源"概念的误用现象。这种观点将判例法国家的法源理论套用到了当代中国身上,混淆了法律渊源和规范渊源的区别。准确地讲,应该是"《民法总则》第10条赋予了习惯以规范渊源的地位,而非法源地位"。法律渊源就是"有效力的法律表现形式",这一解释在国际社会是有其基本共识的;而这种"有效力的法...