法的渊源：一种新的分类法及其在中国语境中的运用

作者：雷磊

来源：河北法学, 2021, 39(11): 2-27.

DOI：10.16494/j.cnki.1002-3933.2021.11.001

• 法的渊源
• 裁判依据
• 效力渊源
• 认知渊源
• 中国语境

法的渊源的既有分类法的共同问题在于,它们无法有效区分法的渊源与法律实践(法律适用)中可能运用到的其他规范材料,也没有说明不同法源类型之间的关系。新的分类法将法的渊源区分为法的效力渊源与认知渊源两类:前者提供了独立而完整的裁判依据,是裁判依据之效力来源和内容来源的合一;后者只提供了裁判依据的内容来源,需要获得效力渊源的认可并须与之相结合才能发挥作用。两者之间是不对等的,其中效力渊源居于主导地位。以此为据进行分析将发现,在当代中国,属于法的效力渊源的只有立法行为及其产物制定法,属于法的认知渊源的有国际条约、外国法、司法解释、指导性案例、国家政策、习惯和法律行为,以及合宪性审查活动中的党的政策和党内领导法规。其余所有的所谓"渊源",基本只能扮演裁判理由的角色。

• 单位
  中国政法大学