非法经营罪兜底条款适用的再解释——基于行政不法与刑事不法的规范关联

作者：刘晓萌

来源：东南大学学报(哲学社会科学版), 2022, 24(S1): 39-53.

DOI：10.13916/j.cnki.issn1671-511x.2022.s1.012

• 兜底条款
• 前置法
• 国家规定
• 罪量要素
• 行政不法与刑事不法

非法经营罪兜底条款堵塞规则漏洞的同时，其本身的开放性难逃扩张适用之咎，因此严格限制非法经营罪兜底条款的适用应当是基本的立场与选择。虽然刑法修正案(十一)中新增的部分法条在一定程度上限缩了兜底条款的适用空间，但该条款的具体范围与边界在学界仍无定论。通过对现有司法解释中适用兜底条款入罪的非法经营行为进行类比分析，厘清非法经营罪的本质和司法适用，在有效衔接行政不法与刑事不法的基础上坚守前置法及罪量要素两道防线，合理区分经营违法行为的民事违法性与非法经营罪的刑事违法性。

• 单位
  华东政法大学