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摘要
《刑法修正案（十一）》将侵犯商业秘密罪的入罪门槛修改为“情节严重”，但形式上被删除的“造成重大损失”仍将是情节严重的重要形式之一。为了准确地适用本罪，有必要明晰重大损失的计算方案。为此需要以本罪的保护法益为逻辑起点，以实行行为对法益的不同破坏模式为框架来进行分析。本罪保护的法益，是权利人的优势竞争地位。当权利人直接处分商业秘密时，权利人直接凭借着商业秘密享有优势竞争地位；权利人也可根据商业秘密生产产品、提供服务等，在相应的经营行为中，权利人间接地凭借着商业秘密享有优势竞争地位。根据对法益破坏形式的不同，本罪实行行为可以被区分为单独破坏与混合破坏模式。单独破坏直接优势竞争地位时，根据许可使用费计算重大损失。单独破坏间接优势竞争地位时，根据销售利润损失计算重大损失。商业秘密整体灭失时，直接与间接优势竞争地位也同时丧失，可以根据商业秘密的评估价格计算重大损失。基于包括性评价的考虑，当同时存在多种计算模式时应择多认定，选择其中数额多的一方进行认定即可。
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