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摘要
判前漏罪在本罪刑罚执行期间发现的该如何处理，已有明文规定，但在本罪执行完毕后发现的，则法无明文规定。在司法实践中常将漏罪归责于被告人，作出不利于被告人的处罚，且各地单罚抑或并罚做法不一，存在司法处理不统一的现象。人与社会的二元性决定了刑法机能的双重性，即法益保障与人权保障功能存在矛盾，而在当前仍偏向刑法制裁目的情况下，作为相对强大司法机关的弱势被告人利益时常被忽视。因此，强调法益保障和人权保障的平衡绝非平分秋色，应在公正价值的前提下，为两者寻找到一个结合点，并以“大中求小”之杠杆，提出了并罚或单罚的二元处理机制。刑满漏罪处理二元机制发挥“大中求小”作用，通过历史反思和域外借鉴，以在法益保障和人权保障之间寻求最佳平衡点。对刑满后漏罪的处理必须从刑法价值和功能出发，在两刑总和之下选择，才不会加重被告人刑罚。
