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摘要
美国长期控诉WTO上诉机构在裁决中发表“咨询意见”属于司法越权行为，将对WTO争端解决机制造成损害。从性质上看，WTO上诉机构发表的“咨询意见”既不是国际性司法机关基于咨询管辖权所出具的法律意见，也不是英美法系中的“附带意见”。上诉机构裁决中是否真的存在“不必要”的结论意见，该问题本身没有绝对客观的标准答案，应当赋予上诉机构自由裁量权。另外，即使部分上诉机构裁决中存在对于解决争端不必要的分析与结论，也不会产生“造法”的后果，不存在美国所说的越权风险。而对于超期审理的风险，可以为DSU第17条第12款增加“在解决争端所必需的程度内”的限定语，并先在MPIA框架下有所回应和试行，最终恢复上诉机构的正常运作。
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单位中国政法大学
