科研之友
微信
新浪微博
Facebook
分享链接
摘要
违法性认识在犯罪认定中的缺席源于对刑法的误读，也肇因于犯罪构成四要件理论的惯性制约。对违法性认识的漠视违反了责任主义原则，导致出罪空间被挤压。刑法溯及力问题在客观上指涉的是法的评价范围，在主观上则与行为人的违法性认识相关，而承认刑法溯及力则与责任主义所要求的违法性认识相抵触。有限承认司法解释溯及力的规则与法定犯的耦合，加剧了违法性认识在责任主义中的旁落。运用先形式后实质、先客观后主观的阶层评价方法，能够在一定程度上缓解有限承认司法解释溯及力对责任主义的冲击。在理念层面，需以违法性认识构筑责任要素，从而回应法定犯时代的诉求。在司法适用层面，应以行为规范作为刑法的第一属性，区别模糊的条文与清晰的规则，从行为人视角展开是否存在违法性认识之判断。在立法考量层面，废止当前有限承认司法解释溯及力的规则，使刑法与司法解释同等适用“从旧兼从轻”原则是根本之策。
- 单位
