比例原则适用的规范基础及其路径:行政法视角的观察

作者：蒋红珍

来源：法学评论, 2021, 39(01): 52-66.

DOI：10.13415/j.cnki.fxpl.2021.01.005

• 比例原则
• 规范基础
• 司法适用
• 本土化

解决比例原则当下在我国法学界尴尬地位的方法之一,是回归到其规范基础的梳理。行政法领域的规范梳理对于推动比例原则的本土发展有重要意义。在实定法和非实定法法源之外,以法释义学概念为基础,有必要区分比例原则的"隐含规范"与"明示规范",从而厘清作为裁判理由和裁判依据之间的关系;以规范功能为标准,有必要区分诫命性规范和适用性规范,从而为比例原则"凭什么适用"和"在哪里适用"提供依据。规范基础为比例原则的司法适用提供正当性基础,并指引着从"行为法规范"到"裁判法规范"适用的逻辑进路。比例原则适用的规范基础梳理,有跨部门借鉴和互补的功能。

• 单位
  上海交通大学