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摘要
积极刑法观是网络犯罪治理的主流刑法观。在积极刑法观指导下，刑法通过扩容旧罪与增设新罪来增添“新法益”与规制“新行为”，搭建起网络犯罪的预防体系。积极刑法观具有本能的入罪倾向，单向度地强调积极预防容易激发网络犯罪的扩张性，导致刑法被迫与前置法脱钩，并以扩大解释助长司法犯罪化，造成刑法功能异化。消极刑法观与积极刑法观并非完全对立，两者具有相反相成的辩证关系，应当在预防性网络犯罪中合理嵌入消极刑法观的限制刑罚权思想。在立法配置上，应当暂停增设新类型的网络犯罪，将前置法的义务性规范与违法排除规则嵌入犯罪评价，以重塑刑法与前置法关系。在司法适用上，应当慎用入罪扩大解释，对网络犯罪中的争议事实进行司法限缩，以畅通网络犯罪的出罪路径。
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单位中国政法大学
