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摘要
现代法学知识受到了科学主义思想的影响，其试图建构法（权利）概念的“公理的”“封闭的”“无漏洞的”体系，以实现“法律公理体系之梦”。但20世纪初，民法学界内部的法学家业已注意到，即使按照自诩为“无漏洞的”学说汇纂学体系编纂而成的《德国民法典》也不是完美无缺的，其中甚至还存在着不同种类的漏洞。菲利普·赫克在创建其“利益法学”时也是从认识和发现“（实在）法的漏洞”这一点开始的。他以（施陶布）“积极违约”作为“漏洞填补”的例子，明确地区分了“制定法的漏洞”和“法的漏洞”，前者是指制定法（诫命）缺乏明文规定的情形，后者是指习惯法缺乏的情形。基于此，他试图为法官填补制定法的漏洞发展出（与自由法学不同的）一个精确的方法规则。此外，他还将“法律漏洞”与“诫命错误”问题进行比较，提出了宝贵的“诫命更正”或“制定法诫命的更改”学说。这些学说至今仍散发着诱人的理论光芒，在司法实践中具有尚可借鉴的应用价值。
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单位司法文明协同创新中心; 中国政法大学
