“具有指导作用的案例”柔性拘束力之客观影响与规制路径

作者：陈伟华; 任莉志

来源：法律适用(司法案例), 2018, (02): 7-13.

• 案例制度
• 具有指导作用的案例
• 柔性拘束力
• 法律适用
• 援引

"具有指导作用的案例"相比准法源地位的"指导性案例"制度性权威和规范拘束力而言,其在客观上对司法活动加以柔性拘束,影响力相距甚远。实践中,由于对其生成路径和援引应用缺乏规范性控制和指引,导致法官"找法"路径迷失。本文以"具有指导作用的案例"柔性拘束力的客观影响为视角,以综合考量历史、域外、现实三方面因素论证其规制的必要性。探寻以法官为中心、以生成机制为保障、以规范援引为功能实现的层级规制路径,以回应"同案同判"司法公正之期待。